Главная Портфолио ПУБЛИКАЦИИ ВЫВЕСКА ПРОТИВ РЕКЛАМЫ ИЛИ КАК ИЗБЕЖАТЬ ШТРАФА В РАЗМЕРЕ 500 000 РУБЛЕЙ?
Оцените материал
(66 голосов)

 

ВЫВЕСКА ПРОТИВ РЕКЛАМЫ ИЛИ КАК ИЗБЕЖАТЬ ШТРАФА В РАЗМЕРЕ 500 000 РУБЛЕЙ? 

Хотите разместить вывеску организации, так, чтобы информация, отраженная на ней не привлекала пристального внимания антимонопольных органов и не влекла за собой административную ответственность? Вы руководствуетесь мнением, что легче предупредить проблему, чем решать ее?

В настоящей статье содержатся проверенные практикой (в том числе и судебной) отличия вывески от рекламной конструкции и самые свежие идеи и веяния по данной теме.

Американский писатель и журналист Джеймс Кейн говорил: «Какова вывеска, таково и заведение». Не стоит говорить, что, несмотря на утрированность этого высказывания, оно достаточно актуально и по сей день. Не секрет, что очень многие представители бизнес сообщества хотят иметь как можно более внушительную (избыточную по размеру, информативности, цветовой гамме) вывеску, иногда пренебрегая при этом элементарным соблюдением требований российского законодательства.

Однако штрафы со стороны антимонопольных органов, минимальный размер, которых за самовольное размещение рекламы для организаций составляет пятьсот тысяч рублей, могут стать весомой причиной для уместной корректировки запросов предпринимателей.

Уже в начале работы над концепцией вывески нужно учитывать множество факторов, в том числе требования законодательства, разъяснения антимонопольного органа и судебную практику, сложившуюся в конкретном регионе.

Итак, в чем же заключается принципиальная разница между вывеской и рекламой?

Что понимается под рекламой с точки зрения закона.

Под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (ст. 3 ФЗ «О рекламе»).

Объектами рекламирования являются товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари (далее по тексту товар), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Реклама размещается на рекламных конструкциях, под которыми согласно ч. 1 ст. 19 ФЗ «О рекламе», понимаются щиты, стенды, строительные сетки, перетяжки, электронные табло, воздушные шары и иные технические средства стабильного размещения, монтируемые и располагаемые на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктах движения общественного транспорта.

Реклама, не соответствующая требованиям законодательства, является ненадлежащей.

Системный анализ гражданского законодательства РФ свидетельствует о том, что объектом рекламирования может быть только товар, предназначенный для продажи и иного введения в гражданский оборот, который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров (п. 1,3 статьи 455, п. 1 ст. 467 Гражданского кодекса РФ). Соответственно, реклама товара всегда представляет собой информацию о конкретном товаре, который можно индивидуализировать внутри группы однородных товаров.

Для размещения конструкции, содержащей рекламу, необходимо получить соответствующее разрешение на установку и эксплуатацию рекламной конструкции (п. 9 ст. 19 ФЗ «О рекламе»).

В случае самовольного размещения рекламной конструкции на индивидуального предпринимателя могут наложить штраф от трех тысяч до пяти тысяч рублей, на юридическое лицо в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей (ст. 14.37 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

При этом стоит обратить особое внимание на то, что требования ФЗ «О рекламе» о получении разрешения на установку и эксплуатацию не распространяются на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

В чем отличия рекламной конструкции от вывески. 

Согласно п. 1 ст. 9 Закона РФ «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование своей организации, место ее нахождения и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске. В силу п. 2 ст. 9 Закона РФ «О защите прав потребителей» до сведения потребителя, в том числе должна быть доведена информация о виде деятельности изготовителя (исполнителя, продавца), если вид деятельности, осуществляемый изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию и (или) исполнитель имеет государственную аккредитацию.

Назначение информации такого характера состоит в извещении неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении юридического лица и (или) обозначении места входа.

Размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица как указателя его местонахождения или обозначения места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота.

В отличие от рекламы, под которой как уже говорилось выше понимаются сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к предпринимателю, его товарам, идеям и начинаниям, вывеска, содержащая сведения, распространение которых является для бизнеса обязательным, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения.

Учитывая изложенное, сами по себе слова и выражения: «аптека», «парикмахерская», «продукты питания», «кафе» и т.д., размещенные в месте нахождения организации служат целям идентификации данной организации для потребителя и не могут рассматриваться как реклама.

Письмом ФАС России от 28.11.2013 № АК/47658/13 предусмотрено что, указание в месте нахождения организации профиля ее деятельности (кондитерская, ресторан и т.д.) либо ассортимента реализуемых товаров и услуг (хлеб, продукты, мебель, вино, соки) может быть признано обычаем делового оборота, и на такие информационные конструкции нормы ФЗ «О рекламе» не распространяются.

Указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, коммерческого обозначения либо фирменного наименования, в том числе, если такое указание осуществляется с использованием товарного знака, также не рассматривается в качестве рекламы. Также не могут быть признаны рекламой, размещенные в месте нахождения организации конструкции, содержащие обобщенное наименование группы товаров не позволяющей выделить конкретный товар среди ряда однородных товаров и сформировать к нему интерес.

Высказанная выше точка зрения прямо поддерживается Федеральной антимонопольной службой РФ в письмах № АК/6745 от 15.03.2010г., № АК/47658/13 от 28.11.2013г.

При этом позиция Федеральной антимонопольной службы РФ полностью согласуется с позицией, высказываемой по данному вопросу Высшим арбитражным судом РФ.

Например, в соответствии с п. 1 Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает критериям, предъявляемым к рекламе, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.

Ранее данная позиция была высказана в п.18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор Практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе».

Поэтому не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

Это означает, что наружные вывески, обычно вывешиваемые над входом, независимо от способа их выполнения (обычные, световой короб, реклама, установленная на крыше и т.д.) не являются рекламными конструкциями, что означает, что на их размещение не нужно получать разрешение на установку и последующую эксплуатацию.

Еще раз дополнительно обращаем внимание читателя на то, что в случае если в месте нахождения организации будут размещаться конструкции с изображением единиц продукции конкретных видов товаров (с маркировкой, наименованием, товарным знаком или иными обозначениями, позволяющими индивидуализировать конкретного производителя и марку товара), такие изображения будут признаваться рекламой соответствующего товара, и к ним будут применяться, в том числе, требования Федерального закона «О рекламе» к рекламе отдельных видов товаров.

Вместе с тем, при решении вопроса о размещении на здании обязательной для потребителей информации (вывеска) или рекламы, следует принимать во внимание ее целевое назначение и обстоятельства размещения такой информации на здании. Если целевым назначением сведений о наименовании организации и виде ее деятельности не является информирование о месте нахождения организации и ее услугах, а также, в случае, если информация размещена на внешней стене здания, а сама реализация товара (оказание услуги) происходит в другом месте, то такие сведения могут быть квалифицированы как реклама. Обстоятельства размещения таких сведений подлежат дополнительной оценке. Примерами неудачного оформления вывесок, являются: размещение вывески с противоположной магазину стороны здания на уровне 2 - 10 этажей, хотя сам магазин занимал только часть первого этажа (Определение ВАС РФ от 14.12.2011 N ВАС-12967/11 по делу N А33-12342/2010) или размещение одновременно с вывеской на крыше здания значительных по размеру дополнительных конструкций по обе стороны лестницы, ведущей в магазин с обозначением места входа в занимаемое обществом помещение, наименования магазина и режима его работы (Постановление ФАС Дальневосточного федерального органа от 15 ноября 2012 года по делу № Ф03-5076/2012) и т.д. 

Революционные идеи ФАС России

Все уже привыкли, что отсутствие четких, законодательно установленных критериев делает весьма уязвимым размещение любой нестандартной вывески, например, значительной по размеру, либо содержащей графическое изображение или товарный знак

Нередкими являются случаи, когда такие конструкции признавались антимонопольным органом, арбитражными судами рекламными со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Однако в последнем Письме «О квалификации конструкций в качестве рекламных или информационных» от 28.11.2013 № АК/47658/13 ФАС России высказала несколько интересных и почти революционных идей.

Во-первых, ФАС России разъяснила, что в случае размещения на фасаде магазина фотографий каких-либо товаров или каких-либо изображений (например, бочка, кружка, какая-либо техника, одежда и т.п.) без индивидуализирующих признаков указанных товаров, такие изображения не могут быть признаны рекламными, поскольку не преследуют цели продвижения товара на рынке. Однако, по мнению ФАС России, фотографии и изображения товаров также не могут быть признаны вывеской, поскольку не содержат информации, обязательной к размещению согласно Закону РФ «О защите прав потребителей». Дополнительно ФАС России оговорилась о том, что порядок распространения такой информации может быть определен в акте органа местного самоуправления, в котором установлены правила благоустройства территории.

Во-вторых, ФАС России отметила, что в случае, если организация занимает все многоэтажное здание, то размещение крышной установки с информацией о ее наименовании не может рассматриваться как реклама данной организации, поскольку такая информация направлена на информирование о месте нахождения данного юридического лица.

Вопрос о том воспримут ли указанные выше позиции арбитражные суды, пока остается открытым. Однако уже сейчас можно с уверенностью говорить о том, что для региональных управлений антимонопольной службы – это разъяснение станет весомым.

 

Медведева Александра,

юрисконсульт ЗАО «Центр юридической защиты предпринимателя»,

тел. 45-00-05

_________________________________________________________________________________________________________________________

Остались вопросы? Посетите новый раздел сайта: Вывеска или реклама?

Прочитано 113108 раз
Отзывы о нас на Флампе
Принципы нашей работы
  - профессиональность;
  - честность;
  - индивидуальный подход к каждому           клиенту;
Наши преимущества
  - опытная и профессиональная                   команда;
  - клиентоориентированность;
  - широкие возможности дистанционной      работы;